Procedura negocjacyjna bez uprzedniej publikacji (wyjaśnienie)
Zgodnie z dyspozycją przepisu art. 67 ust. 1 pkt 14 Pzp, zamawiający może udzielić zamówienia z wolnej ręki, m.in. w przypadku, gdy: zamówienie udzielane jest przez zamawiającego, o którym mowa w art. 3 ust.1 pkt 1–3a, osobie prawnej, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:
a) zamawiający wspólnie z innymi zamawiającymi, o których mowa w art. 3 ust. 1 pkt 1–4, sprawuje nad daną osobą prawną kontrolę, która odpowiada kontroli sprawowanej przez nich nad własnymi jednostkami, przy czym wspólne sprawowanie kontroli ma miejsce, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:
– w skład organów decyzyjnych kontrolowanej osoby prawnej wchodzą przedstawiciele wszystkich uczestniczących zamawiających, z zastrzeżeniem, że poszczególny przedstawiciel może reprezentować więcej niż jednego zamawiającego,
– uczestniczący zamawiający mogą wspólnie wywierać dominujący wpływ na cele strategiczne oraz istotne decyzje kontrolowanej osoby prawnej,
– kontrolowana osoba prawna nie działa w interesie sprzecznym z interesami zamawiających sprawujących nad nią kontrolę,
b) ponad 90 % działalności kontrolowanej osoby prawnej dotyczy wykonywania zadań powierzonych jej przez zamawiających sprawujących nad nią kontrolę lub przez inne osoby prawne kontrolowane przez tych zamawiających,
c) w kontrolowanej osobie prawnej nie ma bezpośredniego udziału kapitału prywatnego.
W tym miejscu należy skonstatować, iż w opisanym niżej stanie faktycznym zachodzą łącznie wszystkie, przywołane przesłanki, dopuszczające udzielenia zamówienia wykonawcy w trybie z wolnej ręki.
1) Zamawiający wspólnie z innymi zamawiającymi, o których mowa w art. 3 ust. 1 pkt 1–4 Pzp, sprawuje nad daną osobą prawną kontrolę, która odpowiada kontroli sprawowanej przez nich nad własnymi jednostkami. Zamawiający jak i pozostali wspólnicy Spółki Komunalnej Dorzecze Białej Sp. z o.o., są jednostkami samorządu terytorialnego. Obok zamawiającego, wspólnikami spółki wykonawcy są gminy: Gmina Ryglice, Gmina Rzepiennik Strzyżewski, Gmina Ciężkowice. Gminy, będące udziałowcami spółki, podejmują na Zgromadzeniach Wspólników kluczowe decyzje, nie ograniczające się tylko do decyzji strategicznych spółki, ale także dotyczące jej działalności. Zarząd spółki jest powoływany i odwoływany przez radę nadzorczą spółki, którą wybiera Zgromadzenie Wspólników.
2) Istotą założenia Spółki Komunalnej Dorzecze Białej Sp. z o.o. była realizacja interesów Gmin, stąd nie zachodzi dychotomia interesów Gmin – zamawiających a spółką (wykonawcą), wręcz przeciwnie, niemalże 100 % działalności spółki związane jest z realizacją ustawowych zadań gmin.
3) Ponad 90 % działalności kontrolowanej osoby prawnej dotyczy wykonywania zadań powierzonych jej przez zamawiających sprawujących nad nią kontrolę. Zadania realizowane przez Spółkę Komunalną „Dorzecze Białej” Sp. z o.o. odpowiadają celom strategicznym gmin – udziałowców Spółki. Już z samego aktu założycielskiego spółki wynika, że została ona założona do realizacji zadań powierzonych przez wspólników. Spółka posiada status przedsiębiorstwa wodno-kanalizacyjnego, nadany jej przez gminy zgodnie z przepisami ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków. Stąd przychody z gospodarki wodno-kanalizacyjnej, stanowiącej zadanie własne gmin, stanowią przeważający procent wszystkich przychodów wykonawcy. Natomiast źródłem pozostałych przychodów spółki jest przede wszystkim gospodarka odpadami. Reasumując, średni przychód osiągnięty przez spółkę, w odniesieniu do usług, dostaw i robót budowlanych za 3 lata poprzedzające udzielenie zamówienia, niemal w całości pochodził z aktywności gospodarczych, polegających na wypełnianiu zadań powierzonych przez gminy.
4) W Spółce Komunalnej „Dorzecze Białej” Sp. z o.o. nie ma bezpośredniego udziału kapitału prywatnego. Reasumując – opisany powyżej stan faktyczny czyni zadość ustawowym przesłankom umożliwiającym udzielenie wykonawcy zamówienia w trybie z wolnej ręki.